Реальный и консенсуальный договор: в чём разница

С какого момента договор считается заключённым

Общее правило — п. 1 ст. 433 ГК РФ: договор заключён в момент, когда лицо, направившее оферту, получило её акцепт. Для обычного бумажного договора это день, когда подписанный экземпляр второй стороны вернулся к первой. Условие одно — стороны достигли соглашения по всем существенным условиям в требуемой форме (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Такие договоры и называют консенсуальными, от латинского consensus — «согласие».

Второе правило — п. 2 той же статьи: если по закону для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключённым с момента передачи. Что считать передачей, сказано в ст. 224 ГК РФ: вручение вещи приобретателю, сдача перевозчику или в организацию связи для отправки, передача коносамента или другого товарораспорядительного документа. Если вещь к моменту заключения уже во владении приобретателя, она считается переданной с этого момента.

Ключевые слова — «в соответствии с законом». Реальным договор делает кодекс, а не желание сторон: обычно это видно по формулировке статьи, где сторона «передаёт», а не «обязуется передать».

Реальный и консенсуальный договор: отличия в таблице

Практическая разница — в четвёртой строке. По консенсуальному договору покупатель или арендатор может через суд истребовать вещь. Например, если арендодатель не предоставил имущество в срок, арендатор вправе истребовать его по правилам ст. 398 ГК РФ и потребовать возмещения убытков (п. 3 ст. 611 ГК РФ). По реальному договору до передачи такого права нет ни у кого.

Какие договоры реальные, а какие консенсуальные: примеры

Большинство договоров ГК консенсуальные: купля-продажа, аренда, подряд, услуги, кредит. Реальных немного, и почти каждый из них зависит от того, кто стороны.

У хранения граница проведена прямо в тексте: п. 1 ст. 886 говорит о вещи, уже переданной хранителю, а п. 2 разрешает коммерческой организации или профессиональному хранителю взять на себя обязанность принять вещь в предусмотренный договором срок. Такой договор со складом становится консенсуальным: склад обязан принять товар в назначенный день. Заключают его только письменно, кто бы ни были стороны и сколько бы ни стоила вещь (абз. 2 п. 1 ст. 887 ГК РФ). Готовый текст для хранения вещей — на странице договора хранения.

Заём и дарение: где путаются чаще всего

Заём между гражданами. Абзац 2 п. 1 ст. 807 ГК РФ не оставляет выбора: если займодавец — гражданин, договор заключён с момента передачи суммы займа заёмщику или указанному им лицу. Фраза «между гражданами заём может быть консенсуальным по соглашению сторон», которая встречается в выдаче, неверна. Подписанный договор с обещанием «передать деньги до 10 марта» не обязывает гражданина дать в долг, а у заёмщика нет иска о выдаче. Консенсуальный заём возможен, только когда займодавец — организация; тогда п. 3 ст. 807 разрешает займодавцу отказаться от выдачи лишь при обстоятельствах, очевидно свидетельствующих, что заём не вернут в срок.

Отсюда следствие для доказательств. Раз договор возникает передачей, в споре доказывают именно передачу: подтверждением служит расписка заёмщика или иной документ о получении денег (п. 2 ст. 808 ГК РФ). Если передано меньше, чем написано, заёмщик вправе оспорить заём по безденежности, и тогда его обязательство определяется фактически полученной суммой (п. 3 ст. 812 ГК РФ). Бланки — договор займа между физическими лицами и долговая расписка.

Дарение. Вручили подарок — договор реальный и может быть устным (п. 1 ст. 574 ГК РФ). Пообещали подарить в будущем — это консенсуальный договор, но он связывает дарителя, только если обещание сделано в письменной форме и называет конкретного одаряемого и конкретную вещь или право (п. 2 ст. 572 ГК РФ). Устное обещание дарения ничтожно (п. 2 ст. 574 ГК РФ). Даже письменное обещание даритель вправе не исполнять, если его имущественное или семейное положение либо здоровье изменились так, что исполнение существенно снизит уровень жизни (п. 1 ст. 577 ГК РФ). Дарение недвижимости между гражданами с 13.01.2025 удостоверяется у нотариуса (п. 3 ст. 574 ГК РФ) — подробности на странице договора дарения.

Существенные, обычные и случайные условия договора

Деление условий на три группы идёт из учебников гражданского права: в ГК слов «обычные» и «случайные» нет. Опора для двух последних групп — п. 4 ст. 421 ГК РФ: если условие предусмотрено диспозитивной нормой, стороны могут исключить её применение или установить своё условие, а при отсутствии такого соглашения условие определяется самой нормой.

Обычные условия — то, что закон «достраивает» сам. Если в возмездном договоре не названа цена и её нельзя определить из условий договора, платят по цене, обычно взимаемой за аналогичные товары, работы или услуги (п. 3 ст. 424 ГК РФ). Если в договоре займа не указан размер процентов, он определяется ключевой ставкой Банка России (п. 1 ст. 809 ГК РФ) — сейчас это 14% годовых. Где не сработала и диспозитивная норма, п. 5 ст. 421 ГК РФ отсылает к обычаям.

Случайные условия — то, чего без записи в договоре нет вовсе: неустойка, особый порядок расторжения, залог, условие об арбитраже, отказ от права на досрочный возврат. Сюда же относят условия, которые меняют диспозитивное правило, например другой срок возврата займа. Случайное условие может стать существенным: если одна сторона заявила, что без него договор не подпишет, соглашение по нему обязательно (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ). Для части случайных условий закон требует формы: соглашение о неустойке недействительно, если не совершено письменно, независимо от формы основного договора (ст. 331 ГК РФ).

Пример: заём от гражданина, который передал не всё

Кирилл Соколов 2 марта 2026 года подписал с Андреем Петровым договор займа на 200 000 рублей: деньги «передаются в течение 10 дней», срок возврата не указан, о процентах ничего не сказано. Отдельным пунктом стороны записали неустойку — 0,1 % от невозвращённой суммы за каждый день просрочки. 12 марта Соколов перевёл Петрову 120 000 рублей и сообщил, что остальное дать не сможет.

Что из этого следует:

1. Момент заключения. Займодавец — гражданин, договор реальный. Он заключён 12 марта и на 120 000 ₽, а не 2 марта и не на 200 000 ₽. Требовать оставшиеся 80 000 ₽ Петров не вправе: обязанности дать их у Соколова не возникло.
2. Проценты — обычное условие. Сумма больше 100 000 ₽, поэтому презумпция беспроцентного займа между гражданами из п. 4 ст. 809 ГК РФ не работает. Раз размер в договоре не указан, проценты начисляются по ключевой ставке и выплачиваются ежемесячно (пп. 1 и 3 ст. 809).
3. Срок возврата — обычное условие. Петров получил письменное требование о возврате 2 сентября 2026 года. По п. 1 ст. 810 ГК РФ у него 30 дней: отсчёт идёт со следующего дня (ст. 191 ГК РФ), последний день — пятница 2 октября.
4. Неустойка — случайное условие. Петров вернул деньги в понедельник 12 октября, просрочка — 10 дней, с 3 по 12 октября. Неустойка: 120 000 × 0,1 % × 10 = 1 200 ₽. Проценты по ст. 395 ГК РФ сверх неё не взыскиваются: при согласованной неустойке их применение исключено п. 4 ст. 395, если договор не говорит иного.

Если бы займодавцем было ООО «Название» и договор прямо закрепил обязанность выдать 200 000 ₽, картина была бы другой. Такой заём консенсуальный, и отказ выдать остаток был бы нарушением договора, если у займодавца нет оснований из п. 3 ст. 807.

Что делать, чтобы договор точно считался заключённым

1. Определите вид договора по статье ГК. Если в определении стоит «передаёт», а не «обязуется передать», и для вашего состава сторон нет оговорки, договор реальный — готовьте документ о передаче.
2. Фиксируйте передачу в тот же день. Расписка, акт приёма-передачи, платёжное поручение с назначением платежа — на дату фактической передачи, а не на дату подписания текста.
3. Обещание дарения — только письменно. Назовите в нём одаряемого и конкретную вещь; для недвижимости между гражданами — нотариус.
4. Проверьте обычные условия. Если правило закона вас не устраивает (30 дней на возврат, проценты по ключевой ставке), впишите своё условие прямо в текст.
5. Случайные условия — отдельными пунктами. Неустойку, залог, порядок расторжения согласуйте письменно, иначе их не будет. Что делать, если деньги заняли, а вернуть их в срок не получается, разобрано в статье как взыскать долг по расписке.

Похожие материалы

• Что такое существенное условие договора — без каких условий договор не заключён вовсе.
• Дата заключения и дата подписания договора — как определить дату при подписании в разные дни и через ЭДО.
• Договор, контракт и сделка: в чём разница — как соотносятся три понятия.
• Договор займа между физическими лицами — бланк и образец реального договора займа.