Положение о коммерческой тайне

Что считается коммерческой тайной

Коммерческая тайна — это режим конфиденциальности информации, который позволяет её обладателю при существующих обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке или получить иную коммерческую выгоду (п. 1 ст. 3 ФЗ № 98-ФЗ от 29.07.2004). Информация, составляющая коммерческую тайну, — это сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), включая результаты интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также способы профессиональной деятельности.

Чтобы информация юридически стала «коммерческой тайной», должны одновременно выполняться три признака:

• информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности её третьим лицам;
• к ней нет свободного доступа на законном основании;
• обладатель информации ввёл в отношении неё режим коммерческой тайны.

Не любая внутренняя информация может составлять коммерческую тайну. Статья 5 ФЗ № 98-ФЗ прямо запрещает закрывать режимом следующие сведения: учредительные документы, лицензии, состав имущества государственных и муниципальных предприятий, численность и состав работников, задолженность по зарплате, нарушения законодательства и факты привлечения к ответственности, условия конкурсов и аукционов по приватизации, размеры и структура доходов некоммерческих организаций. Попытка закрыть такие сведения режимом признаётся ничтожной.

Режим коммерческой тайны: 6 обязательных мер

Режим коммерческой тайны считается установленным только после того, как работодатель принял все меры, перечисленные в ст. 10 ФЗ № 98-ФЗ. Пропуск любой из них означает, что режим юридически не введён, и привлечь работника к ответственности за разглашение будет невозможно.

1. Определить перечень сведений, составляющих коммерческую тайну. Перечень закрепляется в положении (раздел 2) или утверждается отдельным приказом со ссылкой на положение.
2. Ограничить доступ к информации — установить порядок обращения с ней (хранение, копирование, передача, уничтожение) и контролировать соблюдение этого порядка.
3. Вести учёт лиц, получивших доступ к информации, и лиц, которым информация была предоставлена или передана. На практике — журнал ознакомления и реестр получивших доступ.
4. Урегулировать использование информации: с работниками — через трудовой договор и обязательство о неразглашении, с контрагентами — через гражданско-правовой договор или NDA.
5. Нанести гриф «Коммерческая тайна» на материальные носители с указанием полного наименования и места нахождения обладателя информации (для юридических лиц).
6. Организовать внутренний контроль за соблюдением режима — назначить ответственного приказом руководителя.

Образец перечня сведений

Перечень сведений — самый важный приложение к положению. Без него непонятно, что именно охраняется, и любые претензии к работнику разваливаются в суде. Формулировки должны быть конкретными: не «вся коммерческая информация», а перечень категорий.

ПЕРЕЧЕНЬ СВЕДЕНИЙ, СОСТАВЛЯЮЩИХ КОММЕРЧЕСКУЮ ТАЙНУ

1. Финансово-экономические сведения
   1.1. Себестоимость производимой продукции (оказываемых услуг).
   1.2. Размеры скидок, предоставляемых конкретным клиентам.
   1.3. Условия отсрочки платежа в договорах с покупателями.
   1.4. Размеры комиссионного вознаграждения агентам и партнёрам.
   1.5. Финансовые модели и бюджеты подразделений.

2. Сведения о контрагентах
   2.1. База данных клиентов (наименование, контакты, история сделок).
   2.2. База данных поставщиков с закупочными ценами и условиями.
   2.3. Условия рамочных договоров с ключевыми контрагентами.

3. Технологические и производственные сведения
   3.1. Технологические карты, рецептуры, методики.
   3.2. Конструкторская документация на собственные разработки.
   3.3. Программный код собственных программных продуктов.
   3.4. Алгоритмы и формулы расчётов.

4. Маркетинговые сведения
   4.1. Стратегические планы маркетинга и продаж.
   4.2. Результаты внутренних маркетинговых исследований.
   4.3. План вывода новых продуктов на рынок до даты публичного объявления.

5. Сведения о сотрудниках и оплате труда (в части, не входящей в публичную отчётность)
   5.1. Размеры окладов и премий конкретных работников.
   5.2. Условия мотивационных программ для топ-менеджмента.

Перечень утверждён приказом № _____ от «___» __________ 20___ г.

Перечень — это живой документ. При появлении новых продуктов, контрагентов, технологий руководитель приказом дополняет перечень и знакомит работников с изменениями под подпись.

Ознакомление работников и обязательства в трудовом договоре

Ознакомление работника с положением и перечнем сведений — обязательное условие для возникновения у него обязанности соблюдать режим. Без подписи в листе ознакомления работник юридически не считается осведомлённым о тайне, и любые санкции к нему оспоримы.

Процедура ознакомления выстраивается так:

• При приёме на работу — до подписания трудового договора (ст. 68 ТК РФ). Работник под подпись знакомится с положением о коммерческой тайне и перечнем сведений.
• В трудовой договор включается раздел «Конфиденциальность» с обязательством работника не разглашать коммерческую тайну во время работы и в течение установленного срока после увольнения. Статья 57 ТК РФ прямо допускает условие о неразглашении в качестве дополнительного.
• Отдельно подписывается обязательство о неразглашении — типовой документ, в котором перечислены ссылки на статьи ТК РФ и УК РФ, объясняющие последствия разглашения.
• При увольнении — работник передаёт по акту все материальные носители информации, составляющей коммерческую тайну (документы, флешки, образцы). Это закрепляется в положении (раздел 4) и в обязательстве.

Срок действия обязанности после увольнения работодатель устанавливает сам. Типичная практика — 3 года, реже 5. Срок не может быть бессрочным: ст. 11 ФЗ № 98-ФЗ говорит об ограниченности срока разумными пределами. Длительные сроки (10+ лет) суды признают кабальными.

Условие о неразглашении в трудовом договоре — это и есть основание для увольнения по п. 6 «в» ст. 81 ТК РФ при разглашении. Без такого условия и без ознакомления с положением уволить работника по этому основанию невозможно.

Ответственность за разглашение

Работник, разгласивший коммерческую тайну, несёт ответственность сразу по нескольким направлениям. Конкретный вид зависит от тяжести нарушения, размера ущерба и наличия умысла.

Дисциплинарная ответственность. Самый распространённый случай — увольнение по п. 6 «в» ч. 1 ст. 81 ТК РФ за разглашение охраняемой законом тайны, ставшей известной работнику в связи с исполнением трудовых обязанностей. Для увольнения нужны: установленный режим коммерческой тайны, ознакомление работника с положением и перечнем, доказанный факт разглашения. Дисциплинарный проступок оформляется по ст. 192–193 ТК РФ: объяснительная, акт, приказ.

Материальная ответственность. Работник возмещает причинённый работодателю прямой действительный ущерб в полном размере, без ограничения средним заработком (п. 7 ч. 1 ст. 243 ТК РФ — полная материальная ответственность за разглашение сведений, составляющих охраняемую законом тайну). На практике в иске работодатель должен доказать конкретный размер ущерба — это самая сложная часть таких дел. Упущенная выгода с работника не взыскивается.

Гражданско-правовая ответственность контрагентов и третьих лиц. Лица, получившие сведения по договору с условием о конфиденциальности, при их разглашении возмещают убытки в полном размере, включая упущенную выгоду (ст. 14 ФЗ № 98-ФЗ, ст. 15 ГК РФ).

Уголовная ответственность. Статья 183 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну:

• ч. 1 — собирание сведений путём похищения, подкупа, угроз, незаконного доступа: штраф до 500 000 ₽ или лишение свободы до 2 лет;
• ч. 2 — разглашение или использование без согласия владельца лицом, которому они стали известны по службе или работе: штраф до 1 000 000 ₽ или лишение свободы до 3 лет;
• ч. 3 — те же деяния, причинившие крупный ущерб или из корыстной заинтересованности: лишение свободы до 5 лет;
• ч. 4 — наступили тяжкие последствия: лишение свободы до 7 лет.

Возбуждение уголовного дела возможно по заявлению работодателя в МВД. Параллельно с уголовным делом работодатель вправе предъявить гражданский иск о возмещении ущерба.

Связь с положением об оплате труда и положением о премировании

Положение о коммерческой тайне работает в связке с двумя локальными актами по оплате труда. Это позволяет применить депремирование как первый, более мягкий механизм воздействия — до увольнения и взыскания убытков.

В положение об оплате труда включается пункт, что нарушение режима коммерческой тайны (выявленное по итогам служебной проверки) является основанием для невыплаты или снижения переменной части оплаты. Сходное условие закрепляется в положении о премировании в разделе «Случаи депремирования»: разглашение коммерческой тайны или иное нарушение режима её охраны влечёт лишение премии за соответствующий период полностью или в установленной части.

Депремирование оформляется приказом руководителя на основании служебной проверки и акта о нарушении. Это не дисциплинарное взыскание по ст. 192 ТК РФ, а финансовая мера — её можно применять параллельно с замечанием или выговором, не нарушая правила «одно нарушение — одно взыскание». Для уволенных по п. 6 «в» ст. 81 ТК РФ депремирование за квартал/год увольнения — стандартная практика.

Часто задаваемые вопросы